第4474章法治政府建设实施纲要（2021－2025年）

　

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按新中国宪法发展的时代，分别对包括《共同纲领》在内的五部宪法文件的所有制和财产权规范进行了介绍和分析。[20]由于生产力本身不受人们意志左右，解决问题的唯一方法就是改变生产关系，即使财富的占有、生产和交换社会化，而这个任务只有无产阶级能够完成，因此，按照历史的规律，无产阶级将取得国家政权，并且首先把生产资料变为国家财产，[21]由此，随着社会生产的无政府状态的消失，国家的政治权威也将消失。

一般意义上的财产权，包括对生活资料和生产资料的所有权。严格按照领导的含义，这意味着国营经济即国家有权向集体经济和个体经济下达命令，也即国家是全部经济活动的决策者、施行者和指挥者。有关邓小平这一论断的解释，请参见韩振峰：《邓小平究竟有哪些改革开放理论？》，光明网：http://blog. gmw. cn/u/36971/archives/2008/26702.html,2008-11-4访问。保障应是更准确的法律用语，国有经济与其他经济主体在同一片水域中游泳，只不过国有经济的救生圈较大而已，故而它的基本意义是法律性的，而不像保证是政治性的、不计代价的。[4]因此，在绝对皇权统治下的古代中国，固然没有法律权利，但却有观念上的权利即权利观，否则，一个很早便进入文明时代的古国不可能存在如此长久，因为既然权利是天赋的，天赋权利其实就是权利观，皇权统治不可能剥夺。

因此，这一禁止性政策就是对民法自愿原则在承包土地问题上的国家限制。财产权 自1949年新中国建立，我国宪法已走过六十年历程。总之，战后50几年来，日本最高法院在违宪审查方面的立场和态度有较大的变化。

同年，日本税理士会为了给税理士政治联盟赠款，对于税理士强制征收特别会费，税理士们认为税理士会的这一强制征收特别会费的行为是对会员的思想和良心自由的严重侵害，提起上诉，最后，最高法院做出了强制征收特别会费不予许可的判决。根据日本最高法院对一些典型案件所作出的宪法判断的形成时间，可以将日本五十多年来的违宪审查制度的发展分为以下几个阶段： 第一阶段，从1947年起到1966年全国邮电工会东京中邮案件判决止。在日本围绕着违宪审查权的行使方法，在现实生活中有两种截然不同的争议，一是司法积极主义，另一种是司法消极主义。另外一起议员名额违宪判决发生在1985年7月，判决理由与前一件相似。

1996年最高法院做出对于有宗教信仰的少数人的人权和宗教团体内的少数人的思想和良心自由应予尊重的判决。（4）森林法186条所限制的现物分割并不立即导致森林的零碎化，该规定对于本身的立法目的缺乏合理性和必要性，所以，违反了宪法第29条的内容。

又如，由于学生游行示威而以违反《东京都公安条例》被起诉的东京都公安条例案中，东京地方法院在第一审中判决《东京都公安条例》违宪。例如，麦町中内申书案件与森川案件等等。从20世纪60年代开始，有种种迹象表明日本的最高法院逐渐脱离了公共的福利论。第二阶段，迄止1973年的全农林警职法案件。

这也是现代违宪审查制度在其公正性方面存在的最大的价值弊端。二战后，日本国家公务员对当时的劳动条件、劳动报酬等不满，多次要求政府予以解决，政府因种种原因未彻底解决。另外，1962年在关于国会的议事程序修改警察法无效案中，最高法院指出法院应该尊重国会两院的自主性，不应对国会制定《警察法》的议事程序进行审查和作出无效判断。造成日本违宪审查制度没有充分发挥其应有的制度功能的原因是非常复杂的，主要包括以下几个方面的因素： （一）政治上的原因 为什么日本的违宪审查会发生司法消极主义这种情况呢？从总体上来看，原因是比较复杂的。

但是，总的来说，日本的最高法院尽管是作为宪法的执行者和守卫者，但并没有真正地发挥其监督国家机关行为的作用。最高法院从基本的人权限制考虑，认为公务员罢工、游行等运动是基于国家与公务员之间的争议行为，被逮捕的公务员不应遭致刑事处罚。

公务员在当时的劳动工会的组织领导下，开展了各种各样的罢工、游行等运动。尽管最高法院进行了一些法令违宪判决，但是运作也不十分顺利，到目前为止只对4部法律5个具体的案件做出了法令违宪的判决。

这样也使得某些对违宪审查的请求因没有满足上述几个条件而不能成立。日本最高法院过去是依据公共福利的理论进行违宪审查，最近以来根据立法裁量论进行违宪审查。1996年最高法院认为：日本公立高等专科学校因为宗教上的理由对于信奉上帝的学生拒绝参加武士道的课程没有采取相应替代的课程是违法的，并做出了相应的判决。（2）审查限制财产权的法律条款，应该考虑该项限制财产权的立法目的是否符合公共福利，或即使立法目的符合公共福利，还得考虑其限制手段是否缺乏必要性或合理性。尽管最近几年，日本最高法院在违宪审查方面的确有了一些变化，但是，客观地说，日本最高法院的违宪审查权没有充分地得以行使，作为宪法执行者和守卫者的作用没有得到彻底地发挥，造成上述局面到底是什么原因呢？ 围绕着这一问题，最近几年，最高法院努力在民事、刑事、行政上诉案件的审理中寻找原因，人们渐渐把目光移向或者接近于采用宪法法院型的违宪审查制方式上，越来越多的学者强烈主张导入宪法法院型违宪审查制，以便更好地处理违宪案件。司法积极主义和司法消极主义产生于19世纪60年代的美国最高法院，当时的美国最高法院也围绕着行使违宪审查权的问题产生过如此的争议。

首先，不能排除政治上的原因。而且，对猿払案件的政治表现予以限制的宽松的审查方法在其他案件中也被广泛采用，还有，堀木诉讼等判决中出现的立法裁量权论在各种各样的判决中得到运用，其结果是产生了诸多的、通过低密度审查而产生的廉价的合宪判决。

作为妥协的结果，最高法院的法官于1973年作出了全农林警职法案件的判决。（二）违宪审查的理论演变 基于《日本国宪法》产生的违宪审查制度，在产生和发展的过程中，也受到了宪法理论界对违宪审查制度有关的理论探讨的学术影响，所以，考察日本违宪审查的历史，不得不同时考察违宪审查理论在日本的演变和发展。

第三阶段，是由1973年全农林警职法案件判决变更判例以来的时期，最高法院转向保守的立场。（2）药店开设的距离限制属于为防止国民生命及健康而采取的消极性的规定措施。

二、 违宪审查的发展趋势 日本最高法院基于《日本国宪法》的规定所进行的违宪审查步履维艰。不过，在最高法院所持有的司法消极主义大的背景下，这些当属例外。事实上，在整个80年代，日本最高法院没有一个判决违宪的判例（见下表）。（2）刑法200条的立法目的在于，对于受到一般社会强烈的道义谴责的配偶之间或尊亲属之间的犯罪行为予以严惩以防止该类案件的发生。

刚刚建立违宪审查制度的时候，由于社会各界都对该制度的政治和法律功能寄予了很大希望，最高法院也急于在建立违宪审查制度中来树立自己的权威，因此，最高法院在违宪审查方面的态度是比较积极的。这一解释只限定于法律上的规定，也称之为合法限定解释（东京都教组案件判决）。

1952年10月8日，日本最高法院根据日本法院没有抽象的违宪审查权，只有在提起具体的和法律上争讼的条件下才能行使违宪审查权等理由，判决驳回原告的起诉。战后日本司法的民主化改革并不很彻底，旧制度下的法官不仅没有一个被开除公职，而且还有像石田和外这样的旧法官出身者也能担任最高法院的首席法官。

从最近几年的情况来看，最高法院违宪审查的方式略呈改变的前兆。政府派遣了大批警察予以镇压，并逮捕了许多的公务员。

以这样的姿态做出的判决，除了与公务员的劳动基本权相关的都教组案件之外，还有高田案件、博多站电视电影提出命令案件、京都府学联案件、和歌山晚报时事案件等等。（3）但是加重的程度过于严厉，作为达到上述立法的目的手段有失均衡，因此，其区别具有明显的不合理性，该刑法条款违反宪法。司法消极主义是指法院在尊重立法机关判断的基础上进行违宪审查（法院对于立法机关制定的法律认为明显不合法的情况下才可以进行违宪审查）。还有，自1988年大阪机场诉讼案件以来，一般来说，最高法院对是否要将案件交由大法庭来处理犹豫不决，特别是最近这种倾向更为增强，连教科书检定诉讼与忠魂碑案件等都仅由小法庭进行审理。

但是在日本的法学领域，关于劳动争议行为的禁止是否违宪一直争论不休。因为日本法院对制定防卫的法令和整备实施防卫力不能行使司法审查权，因此，扩充军备便可在不受司法制裁的情形下进行。

例如，在1952年警察预备队违宪诉讼案中，日本社会党委员长铃木茂三郎作为原告，直接向最高法院提起诉讼，要求确认日本政府建立和维持警察预备队的一切行为都是违宪和无效的。其间，虽然也有关于强制调停被判为违宪的决定和没收第三者所有物被判为违宪的判决等，但倒不如说给战后产生的宪法案件抹上合宪的色彩是判例的主要任务。

判决理由为：（1）宪法规定的选举权的平等包括选举权内容的平等，即各选举人投票价值的平等，就是说各选举人在选举行为对于投票结果的影响力上应该是平等的。该判决是日本在实行违宪审查制度26年后，最高法院首次做出的法律有关条款违反宪法的判决。

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